Договоры

Претензия о возврате неотработанного аванса — Юридическая помощь

Составление претензии по договору подряда происходит в тех случаях, когда одна из сторон договорных отношений нарушает свои обязательства. Документ носит официальный характер и составляется для того, чтобы условия договора были выполнены в полном объеме или же вторая сторона каким-либо образом компенсировала нанесенные убытки.

Что такое договор подряда

  • Договор подряда – это документ, по которому заказчик поручает подрядчику проведение каких-либо работ или оказание услуг в определенном объеме и в установленный период времени.
  • При этом функция заказчика заключается в том, чтобы закупить необходимые для производства работ материалы, инструменты и оборудование, обеспечить место для их проведения, сформулировать задачи, проконтролировать и принять работы, а функция подрядчика – чтобы выполнить свои обязательства, не нарушая сроков и заранее утвержденной сметы.
  • Для того, чтобы все условия договора были соблюдены, их важно прописывать детально и скрупулезно, не выпуская из виду никаких нюансов, но даже это в некоторых случаях не гарантирует его стопроцентного исполнения.

Основные причины для формирования претензии

Чаще всего претензии по договору подряда составляются по нескольким причинам:

  • нарушение сроков исполнения обязательств;
  • ненадлежащее выполнение работ;
  • одностороннее повышение стоимости работ;
  • отказ от выплаты пени и штрафов в установленных договором случаях;
  • невозмещение нанесенных убытков и т.п.

Роль претензии

  1. По закону договор подряда, как любой другой подобный документ, подразумевает под собой исполнение одной из сторон взятых на себя обязательств по осуществлению каких-либо работ, а второй – их оплату в заранее оговоренном размере и порядке.

  2. Если какая-либо из сторон нарушает хотя бы один пункт данного договора, ее контрагент может написать претензию – это ее право закреплено в законодательстве РФ.

  3. Формирование данного документа – первый шаг на пути урегулирования спорных и конфликтных ситуаций

Исходя из вышеизложенного, можно сказать, что роль претензии достаточно велика.

Она позволяет не только обозначить те проблемы, которые возникли в ходе исполнения договора подряда, но и своевременно предотвратить развитие ситуации и доведение дела до судебной инстанции.

Какие требования можно выдвигать в претензии

В отношении требований, все зависит от того, какие именно пункты договора были нарушены. Они могут касаться:

  • стоимости выполнения работ в плане снижения (если работы выполнены не в полном объеме, некачественно или не в нужные сроки);
  • компенсации неудовлетворительно произведенных работ;
  • расторжения договора;
  • возмещения понесенных затрат и т.д.

Кроме того, при нарушении условий договора каждая из сторон может настаивать на выплате неустойки, причем даже в тех случаях, когда данная норма не прописана в основном документе (здесь вступает в силу 332 статья ГК РФ, которая делает такой договор ничтожным).

Кто составляет претензию

В больших организациях для урегулирования различного рода юридических вопросов, в том числе восстановления нарушенных договорных обязательств, существуют целые специализированные отделы, а составление претензий входит в обязанность квалифицированных юристов.

В небольших компаниях претензии пишут сотрудники или руководители структурных подразделений, в ведении которых находится тот или иной договор подряда. Главное условие, чтобы специалист, составляющий документ, обладал юридической грамотностью и имел представление о законодательстве РФ в части договорных отношений.

Основные нюансы при составлении претензии

Как в отношении договоров, так и в отношении претензий не существует единых унифицированных форм. Это значит, что претензии могут составляться в произвольной форме. Правда при этом они должны по своей структуре и форме соответствовать стандартам делопроизводства, а по содержанию и тексту — правилам русского языка.

https://www.youtube.com/watch?v=f2wuk2DwbBw\u0026pp=ygV40J_RgNC10YLQtdC90LfQuNGPINC-INCy0L7Qt9Cy0YDQsNGC0LUg0L3QtdC-0YLRgNCw0LHQvtGC0LDQvdC90L7Qs9C-INCw0LLQsNC90YHQsCAtINCu0YDQuNC00LjRh9C10YHQutCw0Y8g0L_QvtC80L7RidGM

В претензии по договору подряда нужно всегда указывать следующие данные:

  • наименование компании, от имени которой она пишется
  • название организации, к которой она направляется
  • адреса обеих сторон.

Также документ должен быть озаглавлен и в нем следует обязательно сделать ссылку на основной договор (внеся в бланк номер и дату его составления).

В описательной части надо указать суть претензии, в том числе назвать нарушенные пункты и условия договора. Если к претензии прикладываются какие-то дополнительные бумаги, фото-видео свидетельства допущенных нарушений, их тоже надо обозначить в документе отдельным пунктом.

Затем следует подытожить все вышесказанное – сюда рекомендуется не только включить свои требования и установить срок для их исполнения, но и предупредить контрагента о том, что в случае отказа от исполнения договорных обязательств, заинтересованная сторона оставляет за собой право обратиться в суд (как показывает практика, такая угроза в большинстве случаев оказывается действенной).

Претензия о возврате неотработанного аванса - Юридическая помощь

Как оформить претензию

Претензию можно писать на простом чистом листе любого удобного формата, или на фирменном бланке предприятия, от руки или в печатном виде (последний вариант удобен тем, что не нужно «вбивать» реквизиты отправителя).

Претензия обязательно должна быть подписана директором или представителем организации, отвечающим за решение конкретных вопросов, в ней обозначенных. При этом подпись должна быть только «живой», использование факсимильных автографов недопустимо.

Удостоверять претензию при помощи различного рода клише не обязательно, т.к. с 2016 года компании имеют право визировать свою документацию печатями и штампами только в том случае, если эта норма прописана в их локальных актах.

Претензия составляется в двух идентичных и равнозначных экземплярах, которые после подписи регистрируются в журнале учета документов, а отправляемый вариант отмечается еще и в журнале исходящей корреспонденции.

Переслать претензию можно по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или же передать с курьером или представителем фирмы – во втором случае следует заручиться автографом представителя контрагента о получении документа.

Претензия по договору подряда

При нарушений условий соглашения на выполнение работ составляется претензия по договору подряда.

Во-первых, обязанность сторон разрешать споры в претензионном порядке, до подачи иска в суд обратиться с претензией, может быть установлена самим договором.

И тогда суд обязан вынести определение о возвращении искового заявления, что повлечет временные затраты. Во-вторых, направление претензии по договору подряда может действительно способствовать урегулированию спора.

Составление претензии подразумевает владение нормами права, а это может стать убедительным аргументом для другой стороны договора.

Претензии по договору подряда могут быть претензиями потребителя. Тогда их содержание включает ссылки на Закон о защите прав потребителей: претензия на устранение недостатков, за нарушение сроков, о расторжении договора и др. Во всех остальных случаях правовую основу претензии по договору подряда составят нормы Гражданского кодекса РФ, а именно главы 37.

Претензия по договору подряда может быть инициирована как Заказчиком — лицом, которое принимает результат работ и оплачивает их, так и Исполнителем — лицом, который осуществляет работы. Большое разнообразие подрядных отношений делает невозможным разместить универсальный пример претензии, поэтому при затруднениях в работе с правовыми актами на сайте можно получить консультацию юриста.

Претензия по договору подряда

Пример претензии по договору подряда

Претензия по договору подряда

Возврат аванса и задатка — как вернуть деньги по закону

Претензия о возврате неотработанного аванса - Юридическая помощь

В статье мы разберемся, чем аванс отличается от задатка. И расскажем, как вернуть аванс или задаток.

Оглавление

  • Возврат аванса по закону
  • Как потребовать возврат задатка по закону

Возврат аванса по закону

Что вообще такое аванс?

Аванс является аналогом предварительной оплаты (предоплаты). Он засчитывается в счет исполнения денежного обязательства. В соответствии с пунктом 1 статьи 487 Гражданского кодекса РФ если вторая сторона сторона договора не смогла выполнить свои обязательства (причина не имеет значение), она обязана вернуть сумму аванса.

Аванс возвращается в случаях, предусмотренных законом или договором. Например, если вы решили расторгнуть договор, а другая сторона так и не исполнила своих обязательств, то она обязана вернуть уплаченный вами аванс.

Читайте также:  Аванс поставщику: Безнадежный долг и правовые аспекты предварительной оплаты

Вообще, в соответствии с пунктом 4 статьи 453 Гражданского кодекса РФ в случае, когда до расторжения одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство или предоставила неравнозначное исполнение, то первая сторона вправе требовать эту денежную сумму как неосновательное обогащение (т.е. на основании статьи 1102 и статьи 1104 Гражданского кодекса РФ). Верховный суд также обращал внимание на такую возможность в своих разъяснениях (например, Обзор практики Верховного суда № 5, 2017 год).

Потребовать вернуть аванс вы можете и тогда, когда договор расторгать вы пока не планируете.

В соответствии с пунктом 3 статьи 487 Гражданского кодекса, если продавец не передал товар в установленный срок, вы вправе требовать возврата аванса.

А вот в ситуации, когда вы не полностью перечислили вашему контрагенту аванс, а он в свою очередь приостановил исполнение, вернуть аванс вы не сможете (статья 328 Гражданского кодекса).

Мы пониманием, что положения закона довольно запутанны и сложны для понимания простого потребителя, поэтому спешим на помощь. Вы можете ответить на пару вопросов в нашей форме «Вернуть аванс за квартиру» и оставить заказ юристу, предварительно ответив на пару вопросов в форме и нажав на «перейти к консультации».

Каким образом можно требовать возврата аванса?

Вы можете указать этот в уведомлении о расторжении договора. Вы также можете включить этот пункт в предложение расторгнуть договор по соглашению сторон.

А если вы вообще не планируете расторгать договор, но хотели бы вернуть сумму аванса, то подготовьте претензию. Укажите в нём размер аванса, условия его возврата (необходимо ли перевести его на банковский счёт, если да, то укажите реквизиты).

Если хотите вернуть аванс наличными, укажите, как ваш контрагент может с вами связаться и передать деньги.

Обратите внимание: В некоторых договорах стороны пытаются предусмотреть невозвратный аванс. В законе такого понятия нет, но в силу принципа свободы договора, стороны могут урегулировать в договоре условие о том, что в случае расторжения договора, аванс стороне не возвращается.

При этом не во все договоры можно включить такое условие.

Например, вы не можете предусмотреть в договоре аренды условие, при котором в случае отказа от договора, заключенного на неопределенный срок, стороне не будет возвращен уплаченный ранее аванс (такая позиция следует из пункта 15 Постановления Пленума Верховного суда от 22.11.2016 № 54).

Как потребовать возврат задатка по закону

А что же такое задаток?

Задаток — это деньги, которая одна сторона передает другой с счёт оплаты по договору. В этом он очень похож на аванс. Однако, задаток выполняет и обеспечительную функцию.

Что это значит? Если договор не будет исполнен, то в зависимости от обстоятельств залог либо остается у получателя, либо возвращается плательщику в двойном размере (подробнее в статье 381 Гражданского кодекса РФ).

Задаток может служить способом обеспечения исполнения денежных обязательств. На практике задаток может обеспечивать обязательство покупателя оплатить товары или обязательство заказчика оплатить услуги.

Важно: чтобы внесенная сумма не рассматривалась в качестве аванса, сторонам договора необходимо заключить соглашения, из которого будет понятно, что внесенная сумма — это задаток.

В соглашении можно указать, что данная сумма подтверждает заключение договора и обеспечивает его исполнение. В соглашении не забудьте указать размер задатка.

Но не забывайте, что если вы установите заведомо завышенную сумму при разбирательстве суд, скорее всего, уменьшит её.

Если вы в соглашении не определили срок возврата задатка, то действует следующее правило: вернуть задаток нужно в течение семи дней с момента предъявления требования.

В каком размере возвращается задаток?

Если за неисполнение договора ответственна сторона, которая получила задаток, то вернуть она его должна в двойном размере (пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса).

Если стороны договора решили его расторгнуть до момента начала исполнения или потому что обязательство из договора просто невозможно исполнить, тогда задаток возвращается в обычном (а не двойном) размере ([пункт 1 статьи 381 Гражданского кодекса](1. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств.)).

Задаток вообще не возвращается, если договор был полностью исполнен сторонами. Почему? Ведь задаток идет в счет исполнения денежных обязательств. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны, получившей задаток (пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса).

Чтобы вернуть задаток, направьте получателю задатка претензию. Укажите в претензии реквизиты договора, исполнение которого обеспечивает задаток. Если вы составляли отдельное соглашение о задатке, укажите и его реквизиты.

Напишите, когда вы перечислили задаток другой стороне (размер задатка, дата перечисления). Приложите к претензии копию платежного поручения, если имеется. Опишите, по какой причине вы требуете вернуть задаток.

Какое именно обязательство не исполнил ваш контрагент? Ссылайтесь на пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса и акцентируйте внимание на том, если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, то вы вправе требовать от нее возврата задатка в двойном размере. Не забудьте установить срок для возвращения задатка, а также указать реквизиты вашего банковского счета.

Остались вопросы? Юристы DestraLegal буду рады вам помочь.

Юрист проанализирует вашу ситуацию, изучит документы по делу, предложит решение, подготовит необходимые документы с учетом действующего законодательства и актуальной судебной практики, предоставит пошаговый алгоритм действий и проконсультирует вас по всем возникшим вопросам.Оставить заказ вы можете в форме «Вернуть аванс за квартиру», ответив на пару вопросов и нажав «перейти к консультации».

Желаем удачи!

Возврат аванса за невыполненные работы |

Наш клиент обратился к прорабу, рекомендованному друзьями, для выполнение работ по устройству потолков в своей квартире. Поскольку прораб имел хорошие рекомендации, договор был заключен на словах, а денежные средства для приобретения строительных материалов и начала выполнения работ были перечислены на его банковскую карту.

Несмотря на получение денег, строители не торопились начинать ремонт. Проект потолка многократно обсуждался, согласовывался. Строители рассказывали про сложности, возникающие при создании элементов сложных форма.

У заказчика стали возникать подозрения, что эта бригада ранее никогда не имела дело с объектами сопоставимого объема и уровня.

По факту строительные работы так и не были выполнены, а материал в необходимом объеме не был завез.

Поняв бесполезность дальнейших обсуждений, клиент стал обращаться к строителям с просьбой вернуть неосновательно полученное. Прораб ссылался на занятость, переносил время встречи, а потом просто отключил мобильный телефон.

Сложность дела обусловливалось тем, что прораб был иностранным гражданином.

Полученная нами информация о месте его регистрации не была полностью официальна, что привело к необходимости ее официальной проверки уже после подачи иска в суд и к передаче дела по подсудности после получения уточненных данных.

Дополнительные сложности заключались в необходимости получения информации о банковских операциях в ПАО «Сбербанк», известного отсутствием клиентоориентированности и невозможностью получения сведений о собственных платежах даже в затянутые сроки.

В рамках ведения дела было подготовлено и направлено должнику досудебное требование, полностью им проигнорированное. Для восстановления нарушенного права истца было подготовлено и подано в Останкинский районный суд г.

Москвы исковое заявление о взыскании неосновательного обогащения.

Поскольку информация о платежеспособности ответчика отсутствовала, то совместно с иском было подготовлено и подано ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде ареста денежных средств, находящихся на счету ответчика.

Читайте также:  Предоплата по предварительному договору - Юридическая помощь

Также были подготовлено ходатайство и проекты запросов в Управление по вопросам миграции ГУ МВД России на предмет предоставления актуальных данных о месте временного проживания ответчика.

После уточнения данных об адресе дело было передано по подсудности в Зюзинский районный суд Москвы. Требования истца были удовлетворены полностью, в его пользу было взыскано 414 000 рублей неосновательного обогащения, а также судебные расходы на оплату услуг представителя и государственную пошлину.

Дело рассматривалось в общем порядке. Решение в апелляционной инстанции не обжаловалось.

Возврат предоплаты (аванса) по договору оказания услуг

  • Главная страница » Публикации » Возврат предоплаты (аванса) по договору оказания услуг
  • Возврат предоплаты (аванса) по договору оказания услуг
  • Возврат предоплаты (аванса) по договору возмездного оказания услуг

Если ваш контрагент, являющийся исполнителем по договору возмездного оказания услуг (рекламные услуги, организация проведения выставки, консалтинговые, подрядные работы, проектирование и иные услуги) отказался от исполнения договора или не приступил своевременно к оказанию услуг (выполнению работ), он обязан возвратить вам всю сумму уплаченной вами предоплаты или аванса.
В случае, когда обязательства были выполнены частично, то возврату подлежит сумма предоплаты (аванса) за вычетом стоимости оказанных услуг (выполненных работ).
Требование о возврате уплаченного аванса следует заявить с уведомлением об одностороннем отказе от исполнения заключенного между сторонами договора возмездного оказания услуг.
Кроме того, следует знать о том, что на заказчика может быть возложена обязанность оплатить исполнителю необходимые расходы, которые он понес в счет еще не оказанных до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг.
Сумма неотработанного аванса при одностороннем отказе от исполнения договора, является неосновательным обогащением должника.
Кроме возврата аванса, вы вправе потребовать проценты по ст. 395 ГК РФ, начисляемые на сумму аванса (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).
При наличии же между Заказчиком и Исполнителем встречных однородных обязательств, вы вправе провести зачет встречных однородных требований друг к другу. Для этого достаточно направить контрагенту заявления.

В силу закона вы также можете договориться со своим контрагентом о замене обязательства (новация), то есть вы вправе заменить обязательство по возврату уплаченной суммы аванса на заемное обязательство с установлением новых сроков возврата и начисления процентов по займу.
Для того, чтобы отказаться в одностороннем порядке из-за нарушений контрагента от исполнения договора услуг необходимо направить ему уведомление об этом или претензию досудебного урегулирования.

В случае если данная претензия будет не удовлетворена или не полностью удовлетворена, необходимо обратиться с иском в суд.

В зависимости от предмета и суммы требований, а также поведения контрагента, по заявлению истца судом могут быть приняты меры по обеспечению иска в виде наложения ареста на расчетный счет должника в размере суммы иска или ареста имущества организации (движимого и недвижимого).

Для того, чтобы своевременно и успешно разрешить возникший арбитражный спор, необходимо воспользоваться профессиональной юридической помощью и обеспечить представительство интересов в суде.

Адвокат Роман Адилханов имеет значительный успешный опыт разрешения судебных дел, вытекающих из коммерческих, антимонопольных, земельных, жилищных и наследственных правоотношений.

В качестве примера, можно привести одно из последних успешно оконченных арбитражным юристом Романом Адилхановым  дел в Арбитражном суде г. Москвы.
Дело А40-140365/20.

Между клиентом ООО «Торговые системы» (далее — Заказчик) и ООО «Франч Экспо» (далее – Исполнитель) был заключен договор, в соответствии с которым Исполнитель обязался организовать до 8 апреля 2020г. в г.

Москве на ВДНХ проведение выставки «Фестиваль Франшиз 2020» с участием организации Заказчика.
Заказчик своевременно произвел предварительную оплату по договору, в размере 200 000 руб.

Однако, Исполнитель своих обязательств по договору выполнить не смог, в связи с запретом на проведение общественных и иных мероприятий в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19).
Арбитражный юрист 

Взыскание аванса по договору подряда

Неотработанный аванс — это разница между размером денежных средств, выплаченных заказчиком подрядчику по договору подряда и фактической стоимостью выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ.

По правовой природе неотработанный аванс является неосновательным обогащением подрядчика, которое в соответствии с ст.453 и 1102 ГК РФ подлежит возврату заказчику после прекращения договора подряда.

Чем мы можем Вам помочь?

Наши юристы имеют обширный положительный опыт в разрешении споров как по возврату заказчику неотработанного аванса, так и по защите подрядчика от возврата неотработанного аванса.

Мы выполним следующие действия для успешного разрешения спора:

  • разработаем тактику поведения при возникновении спора;
  • подготовим документы, которые нужно направить сторонам;
  • сопроводим досудебную переписку сторон;
  • дадим консультацию как себя вести при фиксации несоответствия объемов работ;
  • сопроводим процедуру осмотра объекта;
  • проверим верность расчета неотработанного аванса;
  • подготовим исковое заявление или отзыв на исковое заявление;
  • окажем представительство в суде;
  • сопроводим судебную экспертизу.
  • На практике доводилась часто встречать ситуацию, при которых из-за ненадлежащей фиксации заказчиком несоответствия объемов работ в иске отказывается.
  • Например, если заказчик проводит осмотр без вызова подрядчика, то односторонний акт осмотра признается судом недопустимым доказательством и в иске отказывается.
  • Примеры наших дел в конце настоящей публикации и разделе опыт.

Причины споров

  1. Давайте рассмотрим основные причины споров по взысканию неотработанного аванса.
  2. На практике можно выделить три распространенные причины появления на стороне подрядчика неотработанного аванса.
  3. Причина № 1.

    «Выполнение меньшего объема работ»

Заказчик выплатил подрядчику авансовый платеж в размере 10 млн.руб. Подрядчик же выполнил работы на сумму 8 млн. руб.

В последующем договор подряда прекратил своё действие, например по причине одностороннего отказа заказчика от договора из-за нарушения срока работ.

https://www.youtube.com/watch?v=f2wuk2DwbBw\u0026pp=YAHIAQE%3D

Разница в 2 млн.руб. является неотработанным авансом, который подрядчик обязан возвратить заказчику.

Причина № 2. «Корректировка промежуточных актов выполненных работ из-за обнаруженных недостатков работ при окончательной приемке работ»

При длительном строительстве в целях промежуточной приемки и оплаты работ обычно подписываются промежуточные акты приемки работ по форме №КС-2. В последующем приемочной комиссией производится окончательная приемка работ и подписывается финальный акт приемки работ по форме №КС-2 и иногда акт законченного строительством объекта формы №КС-11.

Нередки случаи, что подписание промежуточных актов приемки выполненных работ по форме №КС-2 происходит заказчиком либо без фактического осмотра выполненных работ (не проверяется объем и качество работ) либо осмотр происходит бегло «спустя рукава».

При окончательной же приемке работ комиссия обнаруживает, что часть работ отраженных в подписанных актах выполненных работ подрядчиком не выполнялась. В этом случае заказчик при окончательной приемке работ выдвигает претензии относительно действительности итогового объема работ.

Если подрядчик отказывается корректировать уже подписанные акты выполненных работ, то возникает судебный спор, в котором как правило проводится экспертиза, определяющая действительный выполненный объем работ.

  • Положительная разница между размером оплаченных средств по договору подряда и объемом выполненных работ и будет неотработанным авансом, взысканным судом.
  • Поэтому суд может и отказать заказчику во взыскании с подрядчика неотработанного аванса.
  • Причина № 3. «Выявление ревизионной комиссией завышения объемом работ после окончательной приемки»

Пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» действительно наделяет заказчика, подписавшего акты выполненных работ правом выдвигать суду свои возражения относительно качества и объема работ. Но данное право является не безграничным. В соответствии с ч.3 ст.720 ГК РФ, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

В отдельных договорах можно встретить условие, что после окончательной приемки работ заказчик может с участием ревизионной комиссии перепроверить объем выполненных подрядчиком работ и в случае завышения объема работ потребовать у подрядчика возвратить неотработанный авансовый платеж.

Обычно такой условие включается в договоры, заключенные по правилам федерального закона от 18.07.

2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ.

В случае отказа подрядчика возвратить неотработанный аванс заказчик обращается в суд.

Иные причины. Бывают и иные менее распространенные причины, при которых на стороне подрядчика возникает обязанность возвратить заказчику неотработанный аванс по договору подряда. Например, подрядчик завысил расценки в актах выполненных работ.

Рекомендации Заказчику по минимизации спора о взыскании неотработанного аванса

Для того, чтобы минимизировать спор с подрядчиком нужно:

  • — оплачивать работы после приемки либо выплачивать аванс на материалы, оборудование (если подрядчик согласится);
  • ответственно проверять работы при как подписании промежуточных и окончательных актов работ;
  • организовать контроль за ходом производства работ и входным контролем использования материалов и оборудования;
  • если работы технологически сложные, то привлекать организацию, осуществляющую строительный контроль;
  • фиксацию расхождения объема работ производить с обязательным заблаговременным вызовом подрядчика;
  • в договоре прописать порядок фиксации расхождения объемов работ, прописать право заказчика привлекать независимую экспертную организацию на осмотр объекта, установив, что её заключение будет иметь юридическую силу, если осмотр объекта был произведен с вызовом подрядчика.

Как взыскать неотработанный аванс

Взыскание неотработанного авансового платежа проходит в два этапа: досудебный и судебный.

Досудебный этап На данном этапе требуется:

  1. Зафиксировать факт превышения выплаченных денежных средств над стоимостью надлежаще выполненных работ;
  2. Предъявить претензию с требованием возвратить неотработанный авансовый платеж.

Если заказчик обнаружил несоответствие объема работ, указанного в актах выполненных работ и фактического объема работ, то обязательно нужно вызвать подрядчика для фиксации данного факта.

Вызов нужно произвести посредством направления извещения способом и по адресу, указанным в договоре.

Если нет специального способа, то извещение нужно направить заказным письмом с описью вложения по юридическому адресу подрядчика.

Как правило он отказывается подписывать акт осмотра объекта, а может вовсе не явиться на осмотр объекта. Поэтому осмотр нужно производить в присутствии независимой экспертной организации.

После осмотра делается расчет стоимости надлежаще выполненных работ. Если подрядчик не согласен с расчетом, то можно провести досудебную экспертизу или в суде назначить судебную экспертизу.

Затем в адрес подрядчика направляется претензия с требованием возвратить неотработанный аванс.

С момента того, как подрядчик узнал о том, что на его стороне имеется обязанность по возврату неотработанного аванса на сумму неотработанного авансового платежа, начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами.

Претензию стоит направлять способом, установленным договором. Срок рассмотрения претензии составляет 30 дней с даты получения, если иной срок не установлен договором.

Судебный порядок Очень в редких случаях подрядчик удовлетворяет претензионные требования заказчика. Обычно это происходит, если подрядчик заинтересован в дальнейшем сотрудничестве с заказчиком.

Реально подрядчик всегда не согласен с установленным объемом завышения работ. Поэтому суд неизбежен. Судебный спор о взыскании стоимости неотработанного авансового платежа лучше поручить арбитражному юристу, т.к. требование не бесспорное и важно правильно разработать стратегию спора и своевременного реагировать на процессуальную позицию подрядчика и суда.

  1. Вместе с требованием о взыскании неотработанного авансового платежа можно заявить требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемые с даты, когда подрядчику стало известно о наличии неотработанного авансового платежа по дату фактического возврата денежных средств.
  2. Перечень документов для взыскания неотработанного аванса по договору подряда в суде К иску потребуется приложить:
  • договор подряда со всеми дополнительными соглашениями;
  • смету, если в актах было обнаружено завышение расценок;
  • платежные поручения об оплате;
  • акты выполненных работ;
  • документы, связанные с фиксацией завышения объема работ;
  • расчет неотработанного аванса;
  • расчет процентов за пользование чужими денежными средствами;
  • досудебная экспертиза, если проводилась;
  • претензию и доказательства её отправки.

Судебная экспертиза для установления размера неотработанного аванса Если имеются подписанные акты выполненных работ и подрядчик будет не согласен с фактом завышения объема работ и/или расчетом суммы неотработанного аванса, т.е. будут настаивать на действительности актов выполненных работ, то заказчику потребуется инициировать судебную экспертизу.

При оспаривании актов выполненных работ перед экспертами нужно будет поставить вопросы о стоимости фактически выполненных работ и о возможности обнаружения недостатков при осмотре (скрытые или явные недостатки работ). Бывает, что подрядчик провел досудебную экспертизу. И встает вопрос нужно ли назначать судебную экспертизу.

Наличие проведенной досудебной экспертизы не лишает подрядчика права возражать против её выводов. Возражения обычно оформляются рецензией специалиста на досудебную экспертизу. В этом случае заказчику также нужно инициировать проведение судебной экспертизы.

Или если замечания явно необоснованные, то подготовить рецензией на рецензию и суд может посчитать необоснованные возражения подрядчика и отсутствие необходимости проведения судебной экспертизы.

Если со стороны подрядчика нет возражений по расчету заказчика, то проводить экспертизу не нужно. Предполагается, что подрядчик согласился с расчетом заказчика.

Пример № 1. «Взыскан неотработанный аванс в размере 2 781 932 руб. 26» Судебный акт: решение Арбитражного суда Московской области от 14.12.2021 г. по делу №А41-58138/21

Проблема К нам обратился заказчик, который привлек подрядчика на работы по реставрации и приспособлению здания объекта культурного наследия. Проблемы заключалась в том, что подрядчик выполнял работы некачественно и с нарушением срока, после подписания промежуточных актов приемки части работ были обнаружены недостатки работ.

Заказчик хотел выгнать подрядчика с строительной площадки, исключить из принятого объема работ работы, которые были выполнены некачественно, возвратить неотработанный авансовый платеж, взыскать пени за нарушение срока работ.

Нами было установлено, что в входе выполнения работ подрядчику был оплачен авансовый платеж в размере 21 168 123,06 руб. Между заказчиком и подрядчиком были подписаны акты выполненных работ на сумму 20 579 224,8 руб. Неотработанный аванс составил 588 898,26 руб.

Заказчик многократно выставлял Подрядчику претензии с просьбой устранить замечания и ускорить темпы производства работ. Подрядчик выдал гарантийное письмо, в котором обязался устранить замечания и завершить работы к установленному сроку.

Между тем, в последствии Подрядчик не устранил замечания и вялотекущем темпе продолжил выполнять работы.

Решение Учитывая нарушение срока работ, мы подготовили односторонний отказ от договора, в котором указали, что подрядчику нужно явится на осмотр незавершенного результата работ в присутствии независимой экспертной организации. Осмотр объекта был необходим в целях определения фактического объема и стоимости работ, имеющих потребительскую ценность для заказчика.

В соответствии с ст.453 ГК РФ после расторжения договора подрядчик обязан возвратить неотработанный аванс по договору подряда, являющийся разницей между размером выплаченного авансового платежа и стоимостью работ, выполненных надлежащим образом.

Первый раз Подрядчик не явился на осмотр объекта, написав письмо с просьбой перенести дату осмотра. Несмотря на неявку подрядчику, был составлен односторонний акт осмотра объекта, в котором было зафиксировано состояние объекта. В последующем был направлен повторный вызов на составление акта осмотра объекта.

На повторный осмотр подрядчик явился, однако отказался подписывать акт осмотра. Первичный и повторный осмотр были произведены заказчиком в одностороннем порядке в присутствии независимой экспертной организации.

На основании результатов осмотра было подготовлено заключение специалистов о стоимости фактически выполненных работ. Эксперт установил, что часть принятых работ, отраженных в промежуточных актах выполненных работ не имеет потребительскую ценность для заказчика и подлежит исключению из расчетов.

Стоимость фактически выполненных работ, установленных заключением специалистов составляла 18 386 190,20 руб.

На основании результатов досудебной экспертизы был взыскан неотработанный аванс в размере 2 781 932 руб.

Пример № 2 «Защитили подрядчика от взыскания неотработанного аванса» Судебный акт: решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2021 по делу № А40-119340/2020

Проблема К нам обратился подрядчик, к которому заказчик спустя длительное временя после сдачи работ предъявил иск об оплате неотработанного аванса по ранее принятым и оплаченным работ.

Подрядчик был не согласен с иском и просил защитить его интересы в суде. Нами было установлено, что 22.08.2018 г. Заказчик принял работы без замечаний в части завышения объема работ и в последующем оплатил их.

Работы представляли собой укладку гранитной плитки.

  • Спустя более 2 (двух) лет после приемки работ заказчик без вызова подрядчика произвел односторонний осмотр результата работ и установил, что плитки было положено в меньшем объеме чем в актах выполненных работ.
  • Решение Нами был подготовлен отзыв на иск.

В отзыве мы указали, что удовлетворении иска должно быть отказано, т.к.:

  • составленный односторонний акт осмотра без вызова подрядчика является недопустимым доказательством факта ненадлежащего выполнения работ;
  • недостатки работ являлись явными и могли быть обнаружены заказчиков при обычном осмотре результата работ;
  • между приемкой работ и обнаруженными недостатками прошло длительное время;
  • не исключено, что ранее положенная плитка в последующем могла быть демонтирована третьими лицами;

Решением суда первой инстанции в иске было отказано. Апелляционная и кассационная инстанция оставила судебное решение в силе.

Adblock
detector