Любой человек или организация по договору подряда, если не устраивает объем или качество выполненных работ, имеет полное право отказаться от их приемки с указанием возражений. Кроме того, можно осуществить взыскание аванса по договору подряда, если к работам в разумный срок никто так и не приступил. Читайте подробнее обо всем этом в нашем материале.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по строительным спорам ответит по всем ситуациям. Звоните и задавайте вопрос юристу Адвокатского бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург прямо сейчас

Основания возврата аванса по договору подряда

   По каким основаниям, перечисленный аванс по договору подряда подлежит возврату?

1. Если договор подряда признан незаключенным, т.е. договора подряда фактически нет, а это значит, что и аванс по отсутствующему договору не подлежал перечислению
2. Если договор подряда расторгнут заказчиком в одностороннем порядке, то аванс тоже подлежит возврату. При этом необходимо учитывать, стоимость исполненного подрядчиком по договору подряда, имеет ли это исполнение для заказчика потребительскую ценность
3. Если от договора подряда отказался подрядчик, при этом ничего не исполнил по такому договору. При не возврате аванса на стороне подрядчика возникает неосновательное обогащение

   Общее правило при возврате аванса заключается в том, что если договор подряда прекращен и аванс не отработан подрядчиком, то он обязан его вернуть.

Но, возможны случаи, когда вроде как частично подрядчик исполнил обязательства и аванс отработал, но в договоре указано, что оплата осуществляется только за результат работ, имеющий потребительскую ценность, в ином случае на стороне подрядчика возникает неосновательное обогащение, подлежащее возврату заказчику.

   Также в судебной практике встречаются случаи взыскания неотработанного аванса без расторжения договора, но такие решения редкость. Возможность взыскания аванса без расторжения договора может быть предусмотрена самим договором подряда.

Претензия о возврате аванса по договору подряда

   Требование о возврате аванса является денежным, в связи с чем по такому требованию является обязательным досудебный порядок урегулирования спора, т.е. необходимо направить претензию контрагенту о возврате аванса.

Претензия оформляется в свободной форме. Можно придерживаться следующего порядка при составлении претензии:

1. указать адресата, которому предъявляется требование о возврате аванса, т.е. наименование организации, данные о руководителе, адрес организации, ИНН
2. указать название лица, которое предъявляет претензию. Претензию можно сделать на бланке юрлица, в котором указаны все реквизиты организации, а можно указать отдельно — от кого претензия, т.е. наименование, адрес, ИНН, телефон, электронка юрлица
3. назвать документ можно – претензия о возврате аванса по договору подряда
4. далее в тексте претензии желательно кратко изложить обстоятельства, при которых был уплачен аванс, а также основания для возврата аванса. Не лишним будет в претензии сделать ссылки на статьи закона, регулирующего соответствующие правоотношения и правила возврата аванса
5. в просительной части претензии необходимо указать конкретные требования о возврате аванса в такой-то сумме
6. в завершении претензия должна содержать подпись уполномоченного лица организации, который имеет право подписывать такие документы, как правило, это директор. Подпись должна быть расшифрована

   В соответствии с современным законодательством данный вид спора предполагает досудебное решение вопроса. То есть, если требуется возврат неотработанного аванса по договору подряда, перед тем, как обращаться в суд, сначала необходимо отправить претензию в адрес другой стороны.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО с советами по составлению претензии

Как составить иск в суд о возврате по договору подряда?

   Иск в суд о возврате аванса по договору подряда составляется с учетом требований процессуального законодательства.

При составлении иска укажите в нем следующие данные и информацию:

• наименование суда, в который будет подаваться иск
• наименование истца, его адрес, ИНН, телефон, электронка
• наименование ответчика, его адрес, ИНН, ОГРН, телефон, электронка
• цену иска, т.е. указывается сумма, которую истец просит суд взыскать с ответчика
• размер госпошлины, который рассчитывается с учетом цены иска по правилам, установленным Налоговым кодексом РФ. Также размер госпошлины можно рассчитать на калькуляторе, который имеется на сайтах арбитражных судов
• название документа. Можно просто указать – исковое заявление, а можно с учетом требований иска – исковое заявление о взыскании неосновательного обогащения
• далее идет описательная и мотивировочная часть иска, в которой необходимо указать обстоятельства возникновения неосновательного обогащения на стороне ответчика. Примерно должно быть указано следующее: когда, между кем и на какие работы был заключен договор подряда, когда был оплачен аванс ответчику, чем это подтверждается, какой срок исполнения обязательств, почему аванс подлежит возврату истцу (расторгнут договор или в договоре предусмотрена возможность взыскания аванса при совокупности определенных обстоятельств). Также необходимо указать на соблюдение претензионного порядка, ответил ответчик на претензию или нет. Обязательно в иске необходимо отразить правовую аргументацию исковых требований
• после этого идет резолютивная часть иска, в которой истец конкретно формулирует исковые требования о взыскании с ответчика суммы неосновательного обогащения
• требования истца должны быть подтверждены документально. Копии документов прикладываются к иску, а их перечень отражается в приложении. Обязательно необходимо приложить копии документов о направлении иска ответчику
• в конце иск обязательно должен быть подписан уполномоченным лицом, с расшифровкой подписи

ПОЛЕЗНО: в настоящее время иск о взыскании неотработанного аванса, исковое заявление о взыскании задолженности по договору подряда составляют часто, смотрите видео и переходите по ссылке, чтобы узнать подробнее правила составления иска

Возврат предоплаты без расторжения договора подряда

   По общему правилу, вернуть аванс без расторжения договора возможно, если это предусмотрено законом или договором. В данном вопросе есть соответствующая положительная практика.

   Но допустимо ли такое по договорам подряда? Если обратиться к нормам Гражданского кодекса РФ, регулирующего правоотношения по договору подряда, то соответствующие нормы не содержат положений, позволяющих вернуть аванс, не расторгая договор подряда. Следовательно, по договорам подряда, прежде чем вернуть аванс, необходимо расторгнуть такой договор. Расторжение возможно по соглашению сторон, по решению суда или по причине одностороннего отказа от договора.

   Однако, в договоре подряда может быть предусмотрено условие о возможности возврата аванса без расторжения договора при определенных условиях, прописанных в таком договоре. При этом в судебной практике есть примеры, когда суды по договору подряда взыскивали аванс без расторжения такого договора, но без какого-либо четкого правового обоснования.

   Среди практиков есть мнение, что без расторжения договора подряда возвратить аванс нельзя, но есть и противоположная позиция — что можно.

   Для того, чтобы увеличить шансы на возможность взыскания аванса по договору подряда без его расторжения, мы бы рекомендовали прописывать такую возможность в самом договоре подряда и условия, при которых аванс подлежит возврату.  

Срок исковой давности по требованию о возврате неотработанного аванса

   При таких вопросах стоит учитывать, что срок исковой давности, как мы все знаем, является сроком, позволяющим кредитору защитить свои права в судебном порядке. Если срок будет пропущен, то суд не сможет вынести решение в пользу истца.

   Как считается срок исковой давности по требованию, связанному с взысканием неотработанного аванса с подрядчика? Судебная практика говорит о том, что соответствующий срок исковой давности считается со дня расторжения договора подряда и составляет три года. Соответственно, момент, когда был перечислен аванс, не имеет значения при определении срока исковой давности.

   Однако, это не говорит, что должник может находиться под нескончаемой обязанностью кредитора. Как следует из судебной практики, по истечении 10 лет с момента возникновения обязательства, срок исковой давности будет считаться наступившим.

   Но есть еще один момент, связанный с условием в договоре о возврате аванса при определенных условиях без расторжения договора. И этот срок возврата аванса без расторжения договора подряда, следует учитывать и считать в таком случае срок исковой давности с этой даты, когда аванс подлежал возврату. В ином случае, суд может прийти к выводу, что срок пропущен.

Когда нельзя вернуть аванс с подрядчика?

Не во всех случаях можно взыскать аванс с подрядчика. Когда такое возможно?

1. Если заказчик не исполнил свою обязанность по перечислению аванса в полном объеме, т.е. перечислил только часть. В такой ситуации подрядчик может приостановить работы, сославшись на ст. 328 ГК РФ. Если заказчик обратится с требованием вернуть аванс, так как подрядчик не исполнил свое обязательство, то подрядчик укажет на неправомерность требования заказчика, поскольку последний не исполнил свою обязанность по перечислению полной суммы аванса
2. Если заказчик направил уведомление подрядчику об отказе от договора, но подрядчик успел выполнить работы в полном объеме до того, как получил уведомление об отказе от договора. В таком случае необходимо будет доказывать факт готового результата на момент получения уведомления об отказе, соответственно, должны быть письма в адрес заказчика о приемке результата или иные доказательства
3. Если заказчик сам нарушил свои обязательства и договор подряда позволяет удержать аванс, например, в счет неустойки или убытков
4. Также, если иное не предусмотрено договором подряда, нельзя вернуть аванс, когда соответствующий договор не расторгнут
5. Не получится взыскать аванс с подрядчика и в случае пропуска срока исковой давности, если об этом заявит в суде контрагент

   Стоит отметить, что каждая ситуация по договору подряда индивидуальна, и необходимо оценивать возможность или невозможность возврата аванса с учетом всех обстоятельств дела и положений договора подряда. Не стоит также забывать о том, что судебная практика изменчива и, возможно, что именно в Вашей ситуации есть шансы на взыскание аванса, хотя может казаться, что шансы равны нулю.

Помощь адвоката по подряду

   Правила, предусмотренные законом в данном случае, также необходимо учитывать, как при заключении договора, так и при обращении в Арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и неустойки.

   В случае если возникла необходимость в том, чтобы осуществить возврат аванса при расторжении договора подряда, в первую очередь важно точно знать и быть уверенным в том, что правовая позиция отвечает всем необходимым нормам законодательства. Поэтому лучше всего доверить решение такого вопроса квалифицированным специалистам в этой области.

  В наше время правовые взаимоотношения, связанные с неисполнением условий договора, часто приводят к спорным моментам. Для урегулирования сложных споров необходимо обладать определенными знаниями и опытом.

Поэтому для того, чтобы выполнить взыскание неотработанного аванса, может понадобиться профессиональная помощь юриста Адвокатского бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург.

В своей адвокатской практике по взысканию денег в суде часто сталкиваюсь с такими поручениями Доверителей, готов помочь и Вам, в случае обращения.

Автор статьи:

© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»

А.В. Кацайлиди

Возврат аванса и задатка — как вернуть деньги по закону

В статье мы разберемся, чем аванс отличается от задатка. И расскажем, как вернуть аванс или задаток.

Оглавление

• Возврат аванса по закону
• Как потребовать возврат задатка по закону

Возврат аванса по закону

Что вообще такое аванс?

Аванс является аналогом предварительной оплаты (предоплаты). Он засчитывается в счет исполнения денежного обязательства. В соответствии с пунктом 1 статьи 487 Гражданского кодекса РФ если вторая сторона сторона договора не смогла выполнить свои обязательства (причина не имеет значение), она обязана вернуть сумму аванса.

Аванс возвращается в случаях, предусмотренных законом или договором. Например, если вы решили расторгнуть договор, а другая сторона так и не исполнила своих обязательств, то она обязана вернуть уплаченный вами аванс.

Вообще, в соответствии с пунктом 4 статьи 453 Гражданского кодекса РФ в случае, когда до расторжения одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство или предоставила неравнозначное исполнение, то первая сторона вправе требовать эту денежную сумму как неосновательное обогащение (т.е. на основании статьи 1102 и статьи 1104 Гражданского кодекса РФ). Верховный суд также обращал внимание на такую возможность в своих разъяснениях (например, Обзор практики Верховного суда № 5, 2017 год).

Потребовать вернуть аванс вы можете и тогда, когда договор расторгать вы пока не планируете.

В соответствии с пунктом 3 статьи 487 Гражданского кодекса, если продавец не передал товар в установленный срок, вы вправе требовать возврата аванса.

А вот в ситуации, когда вы не полностью перечислили вашему контрагенту аванс, а он в свою очередь приостановил исполнение, вернуть аванс вы не сможете (статья 328 Гражданского кодекса).

Мы пониманием, что положения закона довольно запутанны и сложны для понимания простого потребителя, поэтому спешим на помощь. Вы можете ответить на пару вопросов в нашей форме «Вернуть аванс за квартиру» и оставить заказ юристу, предварительно ответив на пару вопросов в форме и нажав на «перейти к консультации».

Каким образом можно требовать возврата аванса?

Вы можете указать этот в уведомлении о расторжении договора. Вы также можете включить этот пункт в предложение расторгнуть договор по соглашению сторон.

А если вы вообще не планируете расторгать договор, но хотели бы вернуть сумму аванса, то подготовьте претензию. Укажите в нём размер аванса, условия его возврата (необходимо ли перевести его на банковский счёт, если да, то укажите реквизиты).

Если хотите вернуть аванс наличными, укажите, как ваш контрагент может с вами связаться и передать деньги.

Обратите внимание: В некоторых договорах стороны пытаются предусмотреть невозвратный аванс. В законе такого понятия нет, но в силу принципа свободы договора, стороны могут урегулировать в договоре условие о том, что в случае расторжения договора, аванс стороне не возвращается.

При этом не во все договоры можно включить такое условие.

Например, вы не можете предусмотреть в договоре аренды условие, при котором в случае отказа от договора, заключенного на неопределенный срок, стороне не будет возвращен уплаченный ранее аванс (такая позиция следует из пункта 15 Постановления Пленума Верховного суда от 22.11.2016 № 54).

Как потребовать возврат задатка по закону

А что же такое задаток?

Задаток — это деньги, которая одна сторона передает другой с счёт оплаты по договору. В этом он очень похож на аванс. Однако, задаток выполняет и обеспечительную функцию.

Что это значит? Если договор не будет исполнен, то в зависимости от обстоятельств залог либо остается у получателя, либо возвращается плательщику в двойном размере (подробнее в статье 381 Гражданского кодекса РФ).

Задаток может служить способом обеспечения исполнения денежных обязательств. На практике задаток может обеспечивать обязательство покупателя оплатить товары или обязательство заказчика оплатить услуги.

Важно: чтобы внесенная сумма не рассматривалась в качестве аванса, сторонам договора необходимо заключить соглашения, из которого будет понятно, что внесенная сумма — это задаток.

В соглашении можно указать, что данная сумма подтверждает заключение договора и обеспечивает его исполнение. В соглашении не забудьте указать размер задатка.

Но не забывайте, что если вы установите заведомо завышенную сумму при разбирательстве суд, скорее всего, уменьшит её.

Если вы в соглашении не определили срок возврата задатка, то действует следующее правило: вернуть задаток нужно в течение семи дней с момента предъявления требования.

В каком размере возвращается задаток?

Если за неисполнение договора ответственна сторона, которая получила задаток, то вернуть она его должна в двойном размере (пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса).

Если стороны договора решили его расторгнуть до момента начала исполнения или потому что обязательство из договора просто невозможно исполнить, тогда задаток возвращается в обычном (а не двойном) размере ([пункт 1 статьи 381 Гражданского кодекса](1. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств.)).

Задаток вообще не возвращается, если договор был полностью исполнен сторонами. Почему? Ведь задаток идет в счет исполнения денежных обязательств. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны, получившей задаток (пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса).

Чтобы вернуть задаток, направьте получателю задатка претензию. Укажите в претензии реквизиты договора, исполнение которого обеспечивает задаток. Если вы составляли отдельное соглашение о задатке, укажите и его реквизиты.

Напишите, когда вы перечислили задаток другой стороне (размер задатка, дата перечисления). Приложите к претензии копию платежного поручения, если имеется. Опишите, по какой причине вы требуете вернуть задаток.

Какое именно обязательство не исполнил ваш контрагент? Ссылайтесь на пункт 2 статьи 381 Гражданского кодекса и акцентируйте внимание на том, если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, то вы вправе требовать от нее возврата задатка в двойном размере. Не забудьте установить срок для возвращения задатка, а также указать реквизиты вашего банковского счета.

Остались вопросы? Юристы DestraLegal буду рады вам помочь.

Юрист проанализирует вашу ситуацию, изучит документы по делу, предложит решение, подготовит необходимые документы с учетом действующего законодательства и актуальной судебной практики, предоставит пошаговый алгоритм действий и проконсультирует вас по всем возникшим вопросам.Оставить заказ вы можете в форме «Вернуть аванс за квартиру», ответив на пару вопросов и нажав «перейти к консультации».

Желаем удачи!

Верховный Суд РФ взыскал неотработанный аванс по действующему договору

Любой человек или организация по договору подряда, если не устраивает объем или качество выполненных работ, имеет полное право отказаться от их приемки с указанием возражений. Кроме того, можно осуществить взыскание аванса по договору подряда, если к работам в разумный срок никто так и не приступил.

https://www.youtube.com/watch?v=LR5LOn6Dj2c\u0026pp=ygVf0JLQvtC30LLRgNCw0YIg0YHRg9C80LzRiyDQvdC10L7RgtGA0LDQsdC-0YLQsNC90L3QvtCz0L4g0LDQstCw0L3RgdCwIC0g0KHQvtCy0LXRgiDQrtGA0LjRgdGC0LA%3D

В наше время правовые взаимоотношения, связанные с неисполнением условий договора, часто приводят к спорным моментам. Для урегулирования сложных споров необходимо обладать определенными знаниями и опытом.

Поэтому для того, чтобы выполнить взыскание неотработанного аванса, может понадобиться профессиональная помощь адвоката.

В своей адвокатской практики по взысканию денег в суде часто сталкиваюсь с такими поручениями Доверителей, готов помочь и Вам, в случае обращения.

Претензия о возврате неотработанного аванса

Внимание

Однако в этом случае заказчик возвращает аванс за вычетом стоимости выполненных работ на основании счет-фактуры на аванс. Отличие понятий аванс, задаток и предоплата Все взаимоотношения между заказчиком и исполнителем определяются гражданским кодексом.

Четко определенное описание задатка содержится в ст. 380 ГК РФ. В ней говорится, что соглашение о выдаче задатка обязательно нужно оформлять в письменном виде, указывается точный его размер.

  Основания оставления искового заявления без рассмотрения

Задаток считается своего рода обеспечением гарантий договора. Таким образом, если договор услуг расторгает заказчик, задаток остается у исполнителя.

А вот исполнитель при расторжении выплачивает сумму в двойном размере. Внести задаток в виде ценных бумаг нельзя. С авансом, как мы уже сказали выше, дело обстоит сложнее.

Законодатель не раскрывает это понятие, поэтому случается, что аванс и задаток часто путают.

Окружной суд согласился с апелляцией. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ напомнила, что согласно п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г.

№ 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» допустимо потребовать в качестве неосновательного обогащения денежные средства, полученные до расторжения договора, если сторона, получившая деньги, их не отработала (не предоставила встречное удовлетворение), и обязанность отработать аванс отпала, поскольку договор расторгнут.

В зависимости от обстоятельств, сложившихся в конкретной ситуации, порядок осуществления взаиморасчетов между сторонами может различаться. Основным критерием, определяющим объем прав и обязанностей заказчика и исполнителя, является объем работ, которые успел выполнить последний на момент расторжения договора.

Расторжение договора и возврат денежных средств при условии невыполнения исполнителем своих обязательств При возникновении ситуации, в которой ненадлежащие действия исполнителя становятся причиной неисполнения им своих обязательств, приобретенных в результате заключения соглашения, заказчик вправе требовать полного возврата аванса при расторжении договора и полного возмещения причиненных ему убытков (если факт возникновения таких убытков будет им доказан).

Если имеет место отказ от выплаты авансовых сумм, то с момента прекращения действия договора на эту сумму будет производиться начисление процентов за использование чужих денежных средств. Заказчик имеет возможность застраховать свои деньги, обратившись в банк за авансовой гарантией.

Предлагаем ознакомиться: Образец трудового договора с директором ООО, если он единственный учредитель

Она служит гарантом покрытия предполагаемых рисков на случай нарушения договора исполнителем. Страховка оформляется на период действия договора, то есть до полного выполнения всех обязательств сторонами.

В этом случае гарант, оформивший страховку, контролирует своевременное выполнение договора и всех прописанных в нем условий. Разновидности расторгаемых сделок «Утром деньги — вечером стулья»! Это любимый девиз не только Остапа Бендера. Все продавцы предпочитают работать именно так. Но даже внесенный аванс не всегда гарантируют продавцу, что именно эти «стулья» у него клиент купит.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 20 декабря 2007 г. по делу № А35-8394/06-С14 оставил в силе принятые судебные акты.

В постановлении окружной арбитражный суд сделал верный, как представляется, вывод о том, что договор о поэтапном создании автоматизированной информационно-измерительной системы учета электроэнергии, заключенный между сторонами, содержит элементы договора строительного подряда и элементы договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

Основным законом, регулирующим правоотношения по договорам подряда, является глава 37 ГК РФ. При этом законом предусмотрено что данный документ может быть нескольких видов.

Также помимо этой главы стороны должны руководствоваться законом «О защите прав потребителей», если составлен документ бытового подряда.

Если же услуги оказываются в строительной сфере, то добавляется следующий список законов и актов:

• Градостроительный кодекс;
• СНиПы и ГОСТЫ (например, СНиП «Дома жилые одноквартирные» от 31.02.2001);
• Федеральный законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и т.д.

Законодательством также предусмотрена (ст. 148 АПК РФ и ст. 135 ГПК РФ), обязательность проведения претензионной работы по таким видам сделок, иначе судом может быть не принято исковое заявление. Также досудебные требования должен выставлять, как заказчик услуг, так и исполнитель (подрядчик), в случае если одна из сторон считает, что ее законные интересы были нарушены.

https://www.youtube.com/watch?v=LR5LOn6Dj2c\u0026pp=YAHIAQE%3D

Предлагаем ознакомиться: Продление договора технологического присоединения

Виды договоров:

• генерального подряда;
• субподряда.

В первую очередь наниматель или исполнитель при составлении договора должны предусмотреть соответствующий пункт где будет указан порядок досудебного урегулирования споров, а также сроки приемки и сдачи работ (Статья 720 ГК РФ). Но даже в случае отсутствия данного условия, стороны должны руководствоваться действующим законодательством.

Самое главное при подаче претензии нужно не пропустить гарантийный срок (ст. 722 ГК РФ) и сроки исковой давности.

При подрядных правоотношениях исковая давность, зависит от того на какой срок исполнитель дает гарантию, если данное положение не оговорено в договоре подряда, то нужно обратись гражданскому кодексу:

  Как подать исковое заявление в Мировой суд

• статья 196 ГК РФ предусматривает трехлетний срок;
• статья 725 ГК РФ предусматривает однолетний срок.

Что касаемо передачи претензионного документа, это можно сделать двумя способами:

• вручение документа лично в руки, например, в офисе (обязательно потребуйте, поставить подпись и печать организации на вашем экземпляре претензии);
• отправка заказным письмом с уведомлением, например, почтой России (рекомендуемый вариант).

Случай из практики. Взыскание задолженности по договору смешанного характера: поставка и подряд

Для начала давайте смоделируем типовую ситуацию в конкретных событиях, цифрах и датах.

Итак, предположим, что 17.09.2014 г. между Исполнителем (далее по предстоящему иску – «Истец») и Заказчиком (далее по предстоящему иску – «Ответчик») был заключен договор. Согласно п. 1.1.

Договора Исполнитель обязуется своими силами и средствами произвести и сдать Заказчику законченный комплекс работ по проведению замеров, поставке, монтажу и пусто-наладке Оборудования, отраженного в Приложении № 1 к Договору.

Общая стоимость Оборудования, согласно Спецификации, составила, предположим, 740 467

рублей 00 коп. (в том числе НДС).

Истец исполнил все принятые на себя Договором обязательства.

Заказчику было передано Оборудование (Товар) в собственность с соблюдением всех требований к товару (по наименованию, количеству, комплекту и качеству), в соответствии с согласованными сторонами условиями в Договоре и Приложении № 1 к нему, что подтверждается подписанной Заказчиком товарной накладной (унифицированная форма № ТОРГ-12).

Истец выполнил работы по монтажу и пуско-наладке Оборудования, что подтверждается Актом от 29.10.2014 г. в соответствии с которым работы (услуги) оказаны полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам выполнения работ (услуг) Заказчик не имеет. Данный акт был подписан надлежащим лицом.

• Обязанностям Исполнителя произвести и сдать Заказчику законченный комплекс работ по проведению замеров, поставке, монтажу и пусто-наладке Оборудования, корреспондирует обязанность Заказчика оплатить товар
• .
• Однако, обязательство по оплате товара Заказчиком – Закказчиком, в полном объеме выполнено не было.

Указанное обстоятельство подтверждается односторонним Актом сверки взаимных расчетов от 15.02.2016 г., согласно которому, задолженность составляет, предположим, 222 000 рублей 00 копеек.

Итак, типовая ситуация смоделирована, теперь давайте сформируем позицию Истца

Досудебная претензия о возврате аванса

Таким образом, в зависимости от наличия или отсутствия в соглашении пункта о порядке возврата аванса при расторжении договора, подлежащие передаче денежные средства могут быть квалифицированы по-разному. Позиция ВАС РФ, изложенная в постановлении от 05.11.

2013 № 1123/13, заключается в следующем: если на стадии заключения соглашения стороны договорились о возврате исполнителем полученной им суммы аванса при расторжении договора подряда, эта сумма не может быть квалифицирована как неосновательное обогащение — в этом случае деньги перечисляются их владельцу на основании имеющегося договора.

Решение суда о возврате средств, полученных в результате неосновательного обогащения, может быть принято лишь в том случае, если стороны не договорились о возврате аванса при заключении договора.

  Как написать исковое заявление?

Предлагаем ознакомиться: Некачественный ремонт айфона: особенности гарантийного и обычного ремонта

Когда нужно выставлять претензию по договору подряда

Требования, выставляемые заказчиком:

• возврат аванса;
• компенсация невозвращённых, но оплаченных материалов;
• возврат денежной суммы за оплаченные работы (может быть, как полный возврат, так и их часть, оплаченная на момент расторжения договора);
• требование устранить недостатки в выполненных работах;
• компенсация расходов на привлечение третьих лиц по устранению недостатков;
• уменьшение цены договора;
• устранить недостатки выявленные в процессе эксплуатации (гарантийный срок);
• другие требование нарушенные по условиям договора.

Требования, выставляемые исполнителем (подрядчиком):

• оплата выполненных работ;
• оплата работ на момент расторжения договора;
• предоставление доступа к объекту для выполнения работ;
• предоставление проектно-сметной документации;
• предоставление материалов, оборудования и т.д.
• другое.

Общие положения о подряде и взаимном исполнении обязательств

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик — принять результат работы и оплатить его. Таково существо взаимных обязательств подрядчика и заказчика по договору. Относительно порядка расчетов в ст.

711 ГК РФ даны специальные указания: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или ее отдельных этапов, обязательство заказчика произвести оплату по договору возникает только после окончательной сдачи результатов работы.

Если же условие о предоплате закреплено в договоре или следует из закона, подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса (п. 2 ст. 711 ГК РФ).

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Дело в том, что в соответствии с положениями ст.

719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, явным образом свидетельствующих о том, что указанные обязанности не будут исполнены в установленный срок.

https://www.youtube.com/watch?v=9hBb-4YrNOQ\u0026pp=ygVf0JLQvtC30LLRgNCw0YIg0YHRg9C80LzRiyDQvdC10L7RgtGA0LDQsdC-0YLQsNC90L3QvtCz0L4g0LDQstCw0L3RgdCwIC0g0KHQvtCy0LXRgiDQrtGA0LjRgdGC0LA%3D

Содержание ст. 719 ГК РФ корреспондирует с общими принципами встречного исполнения обязательств, закрепленными в ст. 328 ГК РФ. Согласно п. 1 данной статьи встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В нашем случае обязательство подрядчика выполнить работы является встречным по отношению к обязательству заказчика выплатить предусмотренный договором аванс (такой вывод сделан в Постановлении ФАС СКО от 01.12.2010 по делу N А32-5318/2010). Как указано в п. 2 ст.

328 ГК РФ, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

То есть в случае, если заказчик не перечислил аванса, подрядчик имеет право не приступать к работе, приостановить начатую работу или вовсе отказаться от исполнения договора.

Одновременно заказчик не вправе рассчитывать на выполнение работ в те сроки и в том объеме, которые были изначально установлены договором (Постановление ФАС УО от 07.08.

2007 N Ф09-5683/07-С5 по делу N А76-25475/06).

Образец претензии по договору подряда: правила составления

В законе нет строгих правил к образцу претензии по договору подряда, самое главное она должна быть составлена в простой письменной форме, с соблюдением делового этикета письма (без лексических и грамматических ошибок).

В документе должны присутствовать следующие обязательные пункты:

1. Наименование сторон (адрес, ФИО или названия организации);
2. Название документа «Претензия»;
3. Дату заключения сделки и номер документа;
4. Предмет договора (какие работы выполнялись, например, отделка квартиры);
5. Суть претензионных требований (укажите какой пункт соглашения был нарушен, либо какая статья закона была нарушена);
6. Опись документов, прикрепленных к претензии (например, акт приема-передачи работ, квитанции об оплате материалов и услуг и т.д.);
7. Даты и подпись уполномоченного лица.

примерная форма претензии по договору подряда

Как действовать подрядчику

Итак, получив уведомление от заказчика об одностороннем расторжении договора, подрядчику следует организовать сдачу заказчику результатов выполненных работ, зафиксировав их в двустороннем акте приема-передачи.

Составление акта

Если уклонение заказчика от принятия работы повлекло за собой просрочку в ее сдаче, риск случайной гибели изготовленной вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача должна была состояться.

Иными словами, при уклонении заказчика от приемки работ нормы Гражданского кодекса РФ (п. 6, 7 статьи 720) предоставляют подрядчику право подтверждать результат выполнения работ актом, подписанным в одностороннем порядке.

Привлечение экспертов

Однако при отсутствии подтверждения действительного производства работ и соблюдения порядка уведомления заказчика о готовности их сдать суды в качестве доказательства факта выполнения работ при одностороннем расторжении договора принимают только двусторонний акт приема-передачи. Об этом свидетельствует, в частности, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 июля 2011 г. по делу № А19-22614/10.

Поэтому в случае уклонения заказчика от приемки работ подрядчику, по мнению автора, следует привлечь экспертную организацию для фиксации объемов произведенных работ и их качества.

Так как в соответствии с пунктом 5 статьи 720 Гражданского кодекса РФ при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. Тогда затраты будет оплачивать сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то обе стороны поровну.

Экспертное заключение поможет подрядчику отстоять свои права на оплату произведенных работ. Оно послужит доказательством факта их выполнения при одностороннем расторжении договора.

Примечание. В качестве примера можно привести постановления ФАС Центрального округа от 23 мая 2011 г. по делу № А23-2009/07Г-7-103, ФАС Поволжского округа от 26 апреля 2011 г. по делу № А12-8974/2010 и др.

( 2 оценки, среднее 4.5 из 5 )

Когда аванс нужно вернуть: решение экономколлегии — новости Право.ру

Компания предоставила для участия в конкурсе фальшивые документы, но выяснилось это уже после того, как она приступила к работам по договору подряда. Из-за этого возник спор о том, может ли подрядчик оставить себе аванс, если госконтракт признали ничтожным. Три инстанции не смогли решить. Точку в деле поставил Верховный суд.

Общество «Вавилон» по результатам открытого конкурса заключило договор подряда с ГБУ «Дирекция Капитального Строительства». Организация обязалась выполнить работы по реконструкции паромного пирса и получила за свою работу залог в 5,6 млн руб. Но прокуратура выяснила, что «Вавилон» для участия в конкурсе предоставил фальшивые документы, чтобы подтвердить свой опыт и деловую репутацию. В итоге ГБУ подало иск о возврате аванса и сослалось на ничтожность заключенного сторонами соглашения (дело № А84-2224/2018).

АС Севастополя согласился с тем, что общество нарушило правила участия в конкурсе, что привело к ограничению конкуренции и обходу закона с противоправной целью. Это указывает на ничтожность заключенной сделки.

При этом суд обратил внимание и на тот факт, что «Вавилон» все же исполнял свои подрядные обязательства.

А еще указал, что прокуратура направила свое представление в ГБУ еще в июне 2017 года, а иск был подан только в июле 2018, то есть был пропущен годичный срок исковой давности. Из-за этого суд отказался удовлетворить иск.

Практика ВС исчислил срок давности по спору о возврате неотработанного аванса

Апелляция пересмотрела решение и присудила ГБУ деньги. Суд решил, что из-за признания договора ничтожным у «Вавилона» нет права требовать оплаты даже выполненных работ, в связи с чем у общества отсутствуют основания для удержания выплаченного ему аванса. Кассация это решение отменила и поддержала суд первой инстанции.

ГБУ пожаловалось в Верховный суд. Заявитель полагает, что договоры, при заключении которых допущено нарушение законодательства о закупках, являются ничтожными в силу ст. 168 Гражданского кодекса, а на требование о признании их недействительными распространяется трехлетний срок исковой давности, течение которого начинается со дня, когда началось исполнение сделки (п. 1 ст. 181 ГК).

Кроме того, заявитель со ссылкой на действующее законодательство указывает: признание госконтракта ничтожной сделкой свидетельствует о выполнении обществом работ при отсутствии государственного контракта.

А согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС от 28 мая 2013 года № 18045/12, выполнение работ в целях удовлетворения государственных нужд без госконтракта не порождает у исполнителя права требовать оплаты соответствующего представления. Кроме того, ст.

1 ГК предусматривает: никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения. 

Как полагает заявитель, поскольку основания для удержания аванса отсутствуют, последствием признания государственного контракта ничтожным является его возврат. С этим согласилась экономколлегия ВС, которая отменила судебный акт кассации и поддержала решение суда апелляционной инстанции.

• Верховный суд РФ
• Экономколлегия ВС

Отменена решений о взыскании 172 млн рублей необработанного аванса

Между генеральным подрядчиком и субподрядчиком был заключен договор строительного подряда на реконструкцию федеральной автомобильной дороги. Договором предусматривалось авансирование субподрядчика. Вначале отношения сторон, были, как обычно, безоблачными — каждый выполнял свои обязательства своевременно и надлежащим образом.

Однако затем генеральный подрядчик стал под различными предлогами отказываться от подписания актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Кроме того, с момента заключения договора субподрядчик был вынужден выполнять работы в отсутствие согласованной сторонами ведомости объемов и стоимости работ. Генеральный подрядчик обосновывал свой отказ от подписания ведомости отказом государственного заказчика от подписания аналогичной ведомости с ним.

В конечном счете, стороны подписали ведомость по прошествии более 6 месяцев после начала производства работ. Под предлогом пролонгации срока действия договора на следующий год, генподрядчик убедил субподрядчика подписать ведомость, в которую вошла лишь часть фактически выполненных субподрядчиком работ.

Как только ведомость была подписана субподрядчиком, генподрядчик заявил о расторжении договора по причине нарушения субподрядчиком сроков выполнения работы, а также потребовал возврата неотработанного аванса.

В итоге сложилась следующая ситуация.

С одной стороны, генеральный подрядчик отказался принять выполненные субподрядчиком работы, обосновав свой отказ тем, что данные работы являются дополнительными и несогласованными с ним, поскольку не вошли в подписанную сторонами ведомость объемов и стоимости работ. С другой стороны, генподрядчик потребовал возврата якобы неотработанного аванса. То есть действия генподрядчика являются ни чем иным, как злоупотреблением правом.

Поскольку субподрядчик отказался возвращать аванс, генеральный подрядчик обратился с иском в арбитражный суд о взыскании неосновательного обогащения. Интересы субподрядчика представлял его штатный юрист.

По инициативе генерального подрядчика суд назначил судебную строительную экспертизу, выполнение которой было поручено эксперту, предложенному генеральным подрядчиком.

В результате, арбитражный суд в полном объеме удовлетворил заявленный генеральным подрядчиком иск и взыскал с субподрядчика более 170 млн рублей неосновательного обогащения, и около 2 млн рублей процентов.

Юрист субподрядчика подготовил апелляционную жалобу. После этого субподрядчик обратился за помощью к адвокату Демьянчуку А.В. Первым, делом адвокат вышел в суд апелляционной инстанции и ознакомился с материалами дела.

При ознакомлении адвокат обнаружил, что в деле отсутствуют документы, представленные субподрядчиком в суд и обосновывающие его позицию.

По расчетам адвоката в деле недостает 17 томов! Кроме того, в деле отсутствовала проектная документация, на основании которой осуществлялась реконструкция федеральной автодороги. Также были обнаружены существенные ошибки, допущенные при проведении судебной экспертизы.

Арбитражный адвокат Демьянчук А.В. подготовил дополнительную апелляционную жалобу. К сожалению, суд апелляционной инстанции в удовлетворении жалобы адвоката отказал. Однако субподрядчик, продолжил сотрудничество с адвокатом.

В итоге, ФАС Московского округа в полном объеме удовлетворил кассационную жалобу адвоката и все принятые по делу судебные акты отменил, а дело направил на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Таким образом, удалось добиться прекращения исполнительного производства в отношении субподрядчика о взыскании с него 172 млн рублей.

Кроме того, субподрядчик из данного дела извлек урок — снова доверил свою защиту в суде первой инстанции адвокату Демьянчуку А.В.

Подготовлено по материалам дела №А41-1788/2015

Возврат неотработанного аванса квалифицируется как возвращение неосновательного обогащения (Определение Верховного Суда от 24.08.2017 по делу № 302-ЭС17-945)

Шляхова Валерия Евгеньевна, молодой ученый студенческой научной школы «Центр методологии судебной и договорной работы кафедры гражданского права и процесса Иркутского института (филиал) ВГУЮ (РПА Минюста России)»

ВОЗВРАТ НЕОТРАБОТАННОГО АВАНСА КВАЛИФИЦИРУЕТСЯ КАК ВОЗВРАЩЕНИЕ НЕОСНОВАТЕЛЬНОГО ОБОГАЩЕНИЯ (ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВЕРХОВНОГО СУДА ОТ 24. 08. 2017 ПО ДЕЛУ № 302-ЭС17-945)

(Доклад для VI Международной научно-практической конференции «Проблемы современ-ного законодательства России и зарубежных стран», Иркутск, 8 декабря 2017 г.)

1. Зачем настоящий доклад? Из доклада можно узнать, как квалифицируется иск о возвращении неотработанного аванса; догадаться, что иск о возвращении неотработанного аванса допустимо совмещать с иском о возмещении убытков, вызванных неисполнением договора. Иски совместимы, поскольку неотработанный аванс — не убытки по договору, а неосновательное обогащение.

Наконец, становится понятным из Определения Верховного Суда РФ, что исковую давность по требованию о возвращении неотработанного аванса следует исчислять со дня расторжения договора. День расторжения договора может быть указан в письме, содержащем уведомление о расторжении договора в сочетании с требованием возврата неосновательного обогащения. 2. Краткое содержание.

Предмет доклада — правовая квалификация требования о возврате неотработанного аванса по расторгнутому договору. Автор говорит, что в судебной практике устоялось правильное представление о том, что соответствующее требование следует квалифицировать как требование о возвращении неосновательного обогащения.

Правовым основанием соответствующего иска являются предписания гражданского законодательства об обязательствах по неосновательному обогащению. Особое внимание уделяется началу течения исковой давности по обязательству возвращения неотработанного аванса. 3. Вопрос (Дело прошлого).

В прошлом десятилетии Федеральный арбитражный суд Центрального округа рассмотрел дело о взыскании аванса, полученного по договору, но не отработанного ко дню расторжения договора.

Между сторонами был заключен договор, по которому ответчик обязался создать поэтапно автоматизированную информационно-измерительную систему учета электроэнергии в соответствии с утвержденным календарным планом. Заключив договор, заказчик произвел авансовый платеж в размере чуть более семи миллионов руб. Подрядчик выполнил этап работ на сумму немногим более пяти миллионов руб.

, что подтверждалось актом приемки результатов выполненных работ. Сдав результаты работ на первом этапе, подрядчик стал ожидать поступления следующего аванса, поскольку оставшихся двух миллионов было явно недостаточно для начала работ по следующему этапу.

Заказчик уведомил подрядчика о расторжении договора, поскольку подрядчик допустил просрочку исполнения, в результате чего заказчик утратил интерес к договору. Затем заказчик потребовал от подрядчика возмещения убытков в размере перечисленного аванса — чуть более семи миллионов рублей.

Арбитражные суды взыскали с подрядчика два миллиона, поскольку подрядчик выполнил первый этап работ на сумму пять миллионов, и не закупил оборудование на оставшиеся два миллиона. Апелляционный суд в постановлении от 3 сентября 2007 г.

по делу № А35-8394/06-С14 указал, что основание удержания денежных средств за оборудование, которое подрядчик должен приобрести для продолжения работ, отпало при расторжении договора. «При ином подходе, — указал апелляционный суд, — на стороне ответчика имела бы место необоснованная выгода».

Далее суд мотивировал постановление правилами гражданского законодательства о неосновательном обогащении. При этом Девятнадцатый апелляционный суд воздержался от указания о том, что требование о возвращении неотработанного аванса, суд первой инстанции квалифицировал как требование о возмещении убытков.

Разумеется, неверная квалификация не могла дезавуировать правильного решения о взыскании аванса, однако при иных обстоятельствах, в том числе в условиях профессионального процесса, ошибочная квалификация может привести к отмене судебного решения. Федеральный арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 20 декабря 2007 г.

по делу № А35-8394/06-С14 оставил в силе принятые судебные акты. В постановлении окружной арбитражный суд сделал верный, как представляется, вывод о том, что договор о поэтапном создании автоматизированной информационно-измерительной системы учета электроэнергии, заключенный между сторонами, содержит элементы договора строительного подряда и элементы договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Тем самым, суд отверг позицию ответчика, полагавшего, что спорный договор соединяет элементы договора подряда и купли-продажи. «Работы выполнялись иждивением подрядчика, а не заказчика», — указал окружной суд. Правовым основанием принятого решения, кассационная инстанция определила считать гражданские законы о договоре подряда, законы о расторжении договоров, законы об обязательствах из неосновательного обогащения. Вопрос о том, правильно ли суд первой инстанции квалифицировал требование как требование о возмещении убытков, окружной суд оставил без ответа, посчитав, что стороны самостоятельно найдут верное решение.

4. День сегодняшний. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ в Определении от 24 августа 2017 г. по делу № 302-ЭС17-945 согласилась с квалификацией требования о возврате неотработанного аванса как требования по обязательству из неосновательного обогащения.

Стороны заключили договор о выполнении работ первого этапа текущего ремонта объектов казарменно-жилищного фонда военных городков. Заказчик перечислил подрядчику более четырех миллионов рублей аванса в соответствии с условиями договора. Сведения о выполнении работ и отчет об отработке аванса подрядчик не направил.

Заказчик письменно отказался от исполнения договора и потребовал возвратить денежные средства как неосновательное обогащение.

5. Начало течения исковой давности. В суде первой инстанции ответчик заявил, что требование предъявлено заказчиком за пределами исковой давности. Суд не согласился с аргументом о пропуске исковой давности, поскольку посчитал, что договор действует до момента окончания исполнения обязательства по договору. Первая инстанция взыскала не-основательное обогащение — полученный по договору аванс. Суд апелляционной инстанции определил, что исковую давность необходимо считать от даты завершения работ, определенной в договоре. И отказал в иске, в связи с пропуском исковой давности. Окружной суд согласился с апелляцией. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ напомнила, что согласно п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г. № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» допустимо потребовать в качестве неосновательного обогащения денежные средства, полученные до расторжения договора, если сторона, получившая деньги, их не отработала (не предоставила встречное удовлетворение), и обязанность отработать аванс отпала, поскольку договор расторгнут. Судебная коллегия указала, что течение исковой давности по требованию о возвращении неосновательного обогащения (неотработанного аванса) начинается со дня направления заказчиком уведомления о расторжении договора и требования о возврате аванса. После расторжения договора право на аванс у подрядчика прекратилось.

6.

Чем сердце успокоилось? Судебная коллегия констатировала, что суды апелляционной и кассационной инстанции, отказав во взыскании неосновательного обогащения, до-пустили существенные нарушения норм материального и процессуального права. Поэтому постановление суда апелляционной инстанции и постановление суда кассационной инстанции Верховный Суд РФ отменил, оставил в силе решение Арбитражного суда Иркутской области по данному делу от 25 января 2016 г.